加盟连锁吧：绕不开的法律环节

对相干法律和政策问题研究的缺少，在某种程度上制约和延缓了中国吧连锁经营的步伐。吧连锁经营的主体只有积极领会和应用相干的法律规定和制度为自己所用，才可能在剧烈的竞争中更好地生存。

文化部于2003年4月22日发布了《关于加强互联上服务营业场所连锁经营管理的通知》，目的是让规模化、连锁化、主题化、品牌化的吧等互联上服务营业场所逐渐占据市场主流，增进络文化产业的壮大。但是1年来吧连锁经营的整体现状却表明当年的跑马占地时的理想和预期并没有实现，反而使得吧行业堕入了“连”而不“锁”的窘境当中。面对窘境，学者、企业家、政府、业主都竞相探讨其成因，笔者认为：对涉及到的相干法律和政策问题研究的缺少在某种程度上制约和延缓了中国吧连锁经营的步伐。其实吧连锁经营尤其是其中的特许经营模式不但涉及到合同法问题，还涉及到大量的商标法、著作权法、反不正当竞争法、公司法、税收法、担保法、消费者权益保护法的问题，同时现阶段存在的大量触及吧管理的法律、法规也是经营者在连锁经营中必须斟酌的。如何肯治疗白癜风的特效药定运营商和加盟者之间的权利义务关系？当被特许加盟者侵犯了第三人的知识产权，特许运营商是不是要承当？知识产权问题如何解决，市场正当竞争谁来保障？等等这些问题的有效解决，都建立在了解相干法律制度的基础上。可以说，在既有的政策、法律环境下，通过对相干法律问题的研究，并建立相应的法律风险预防机制，不管对吧连锁运营企业还是加盟者来讲都是十分重要和必要的。概念的厘定连锁经营是指流通领域中若干经营同类商品的店铺，以共同进货或授与特许权等方式联结起来，使用统一商号、统一管理、分散经营、同享范围效益的一种现代商业经营情势。它建立在现代化大生产、大流通的基础之上，被认为是零售商业的第三次革命。连锁经营自1859年在美国纽约诞生以来，已在全球范围内取得了巨大成功。1986年，天津立达集团公司首开中国商业连锁经营之先河。随后连锁经营在中国得到了迅猛发展。如今国内市场已有连锁公司近千家，连锁店数目逾万。连锁经营的模式根据主体参与方式的不同，通常分为直营连锁、自由连锁、特许连锁3种。应该说连锁经营本身是一个商业性的概念，具体的运营模式才属于法律概念的范畴。对吧连锁而言，主要触及直营连锁和特许连锁两种。从目前国内的情况看来，主要以特许连锁吧占多数。直营连锁指连锁公司的店铺均由运营公司总部全资或控股开设，在运营总部的直接领导下统一经营，总部对各吧店铺实行人、财、物及商流、物流、信息流等方面实行统一管理。而特许连锁是指吧连锁运营商即特许者将自己所具有的商标（包括服务商标）、商号、产品、专利和专有技术、经营模式等以特许经营合同的情势授与吧加盟方即被特许者使用，被特许者按合同规定，在特许者统一的业务模式下从事经营活动，并向特许者支付相应的费用。由于直营连锁与通常的公司运作没什么区分，而且是由运营公司投资控股，只是分散各地营业而已，触及的法律问题比较简单，因此笔者在此重点论述吧特许连锁中存在的法律问题。契约是根基市场经济是建立在一个个独立自主的经济主体通过签订契约来实现资源优化配置的，因此契约制度是其根基。在法律的术语中，契约就是合同白癜风治疗费用，因此吧连锁，尤其是特许连锁必须建立在契约的基础上，接受合同法相干制度的制约。特许经营模式是一种授权模式，是特许者将自己具有的商标（包括服务商标）、商号、产品、专利和专有技术、经营模式等以特许经营合同的情势授与被特许者使用，被特许者按合同约定，在特许者统一的业务模式下从事经营活动，并向特许者支付相应的费用的合同。由于我国针对吧连锁经营的相关规定要求连锁经营的吧必须做到统一管理，其中包括：统一经营方针、统一服务规范、统一形象标识、统一营业场所风格、统一上首页、统一计算机远程管理，因此各加盟吧只有通过加盟吧连锁运营商，通过支付相应的加盟费、保证金，以签定特许经营合同的方式才能获得相应的授权。在这里特许者对被特许者的授权是通过合同情势进行的，特许者与被特许者之间的权利义务关系也是通过合同关系约定的，而合同中关于合同的签订、合同的实行、特许经营权的使用方式、许可的情势、相干权利的保存、合同的消除和对违背合同的处理等方面的约定，都与合同化的法律制度息息相关。知识产权是灵魂知识产权是一种无形的智力财产权，表现为一种合法的垄断权益，而一定意义上的垄断就表征着一定数量的财富。正由于如此，人们才将知识产权制度称为是为“智慧之火添加利益之油”的制度，从而终究到达增进社会的整体进步。当今比较有远见的国家和企业都在建立相应的知识产权战略，对吧连锁而言，被特许方之所以要花费不菲的费用来加盟，很大程度上是看中了特许方所具有的商标（包括服务商标）、商号、产品、专利和专有技术、经营模式等知识产权背后所隐含的巨大市场利益。笔者认为，吧连锁经营中主要涉及到著作权、商标标示权、专利权和商业秘密四个方面：1.著作权问题吧连锁行业的著作权问题，主要体现在连锁运营商将自己具有著作权的作品（例如经营手册、计算机页设计、广告词、宣扬册、店铺设计图、计算机软件等），通过授权使用合同授与加盟的吧，连锁运营商拜托他人设计的作品的著作权归属，和各加盟吧中使用的软件著作权是不是存在盗版三个方面。根据相干著作权法律的规定，授权使用合同必须采取书面形式，并依照一定的格式将授权的标的、范围、期限、报酬、纠纷的解决等方面给予明确；受拜托创作的作品，著作权的归属由拜托人和受托人通过合同约定，合同未作明确约定或没有订立合同的著作权属于受托人；使用盗版的软件是违背软件保护条例的侵权行为，作为连锁吧更应当积极采取正版软件，以避免遭到侵犯的指控。2.商标标识权问题吧连锁经营必须要有统一的企业辨认系统。商标是企业的招牌之所在，通常的吧连锁运营商是用企业名称中的商号来作为其商标标示给予注册的，吧连锁经营企业在申请注册商标时应当注意选择那些显著性较为突出的商标进行注册。商标不得与他人在先获得的合法权利相冲突。为了有效地保护吧连锁经营体系的商号权，避免他人在其他行政区域内登记注册与本企业相同的企业名称，企业可以将相同文字同时作为商号和商标使用，在商号和商标文字不同时，也可以将商号文字注册为商标，使商号在遭到企业名称登记管理法规保护的同时，遭到商标法的保护。笔者认为吧连锁经营企业虽然可以将商号作为特许经营权的组成部分，但当商号没有被注册为商标时不宜将商号作为连锁经营体系的主要辨认标志使用。因此，吧连锁经营企业应当尽量把商号作为商标进行注册，才能更有效地保护商号的专用权。3.商业秘密问题商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性，并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。秘密性、价值性、创新性是商业秘密的3大法律特点。吧连锁运营商一般所具有的商业秘密主要包括机密经营方案、操作手册等。商业秘密和其他著作权最大的区分就是它需要靠权利人自己来保持其价值。因此吧连锁运营商对内必须制定商业秘密认定和保护机制，限制商业秘密的知悉范围，下降泄密的可能性。对外可以通过与加盟吧签订商业秘密保密协议和条款来束缚加盟店和合作单位守旧自己所具有的商业秘密。4.专利问题专利主要包括发明、实用新型、外观设计3种。具体到吧连锁经营更多的体现在发明专利和外观设计专利上。例如符合专利要求的吧经营方法、外观图形设计等。专利权被授与后，除法律另有规定的之外，任何单位或个人未经许可，不得为生产经营目的制造、使用、销售其专利产品，或使用其专利方法和使用、销售依照该专利方法直接取得的产品。除法律另有规定的之外，专利权人有权阻挠他人未经专利权人许可而实行其专利或进口依照其专利方法直接取得的产品。任何单位或个人在实行他人专利时，除专利法有特别规定之外（如强迫许可情况），都必须与专利权人订立书面实行许可合同，向专利权人支付专利使用费。被许可人未经过专利权人同意无权许可合同之外的任何单位或个人实行该专利。市场规治是保障恶性竞争、不正当竞争、价格战对任何行业的发展都是不利的，吧连锁经营也不例外。为了给市场主体创造一个公平、稳定的环境，公司法、反不正当竞争法、商业特许经营管理办法都以市场规治的角度做出了一系列规定，这些规定一样适用于吧行业。例如限制性竞争制度，要求吧连锁运营商应当与被特许者在特许经营合同或保密协议中订立限制性竞争条款，要求被特许者不得从其他竞争性企业中取得经济利益，由于这类经济利益可能使商业秘密面临被竞争者得悉的重大风险。限制性竞争协议要求被特许者不得直接或间接在可能与特许者或特许络成员产生业务竞争的地域内从事与吧连锁经营业务类似的业务。比如反不正当竞争制度就要求吧连锁运营商要对各地的加盟店实行统一的成本核算，统一的定价，使得各加盟店之间不能存在不正当的，乃至是恶性的竞争行动。再比如连锁运营商对加盟方的信息表露制度要求特许者在正式签约最少10天前，以书面形式向特许申请者提供真实的有关特许经营的基本信息资料，这些资料最少应当包括：特许者的企业名称、基本情况、经营事迹、所属被特许者的经营情况，已实践证明的特许点投资预算表，特许经营权费及各种费用的收取方法，提供各种物品及供应货物的条件和限制等。同时特许经营申请者也应按特许者的要求照实提供有关自己经营能力的资料，主要包括合法资历证明、资信证明、产权证明等。承当是手段由于吧连锁运营商和特许加盟店之间是一种授权关系，各自在法律上依然是独立经营，自负盈亏的企业实体，因此必须辨别不同情况，公道划分各方的。《关于加强互联上服务营业场所连锁经营管理的通知》规定：“一年之内累计遭到两次以上停业整理以上行政处罚的特许连锁门店，连锁经营企业应当终止与该门店的特许经营关系；一年之内3％以上连锁门店遭到停业整理以上行政处罚的，发证部门应当责令连锁经营企业进行整改；一年之内3％以上连锁门店被撤消《络文化经营许可证》的，取消连锁经营企业的连锁经营资历。”可见特许加盟店和连锁运营商在承当上具有连锁性和相互影响性。同时如果因特许人本身的业务行动，无论是产品还是侵犯第三方知识产权，而致使的伤害、损失及费用，均应由特许人独自承当全部。市场经济是法治经济，只有通过具体的法律制度来规治和确保市场环境的公平、公然、公正，通过契约明确主体之间的权利义务，通过一定的归责原则肯定相互间的承当，才可能从根本上保证经济的繁华。